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國家法律對于什么是違章建筑沒有統(tǒng)一的定義，通常是指違反國家法律、法規(guī)、規(guī)章的強制性規(guī)定而建造的房屋。地方政府一般從規(guī)劃和施工許可的角度來認定違章建筑。也就是說，如果你建造的房屋沒有取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、房屋建筑施工許可證，或者超出上述許可范圍內(nèi)的建設(shè)，就可能被認定為違法建筑。實踐中，如果拆遷涉及違章建筑的認定和拆除，大多是從這些證件入手。

從違規(guī)程度的不同來看，違章建筑分為兩類。一類是有土地使用權(quán)的違法建筑，即在依法取得土地使用權(quán)的土地上建設(shè)，但未取得或者超過建設(shè)限額的建設(shè)。一是規(guī)劃部門的相關(guān)審批，二是沒有土地使用權(quán)的違章建筑，因為沒有土地使用權(quán)，也就沒有后續(xù)的審批手續(xù)。這類違法建筑往往面臨被無償拆除的法律后果。

第二，誰有權(quán)認定違章建筑？

在實踐中，經(jīng)常會遇到拆遷人直接告訴被拆遷人這是違章建筑，按照政策不予補償或只給予很低的補償。事實上，對于違法建筑的認定有嚴(yán)格的法律要求，只有在行政主管部門通過法定程序認定后才能確認違法。拆除和違章建筑拆除是兩個完全不同的法律程序，拆遷方無權(quán)在拆除過程中直接認定違法行為。

如果從規(guī)劃許可的角度認定違法建筑，規(guī)劃部門應(yīng)當(dāng)認定其是否屬于違法建筑。經(jīng)確定法定程序后，城管部門或者綜合執(zhí)法部門可以對違法建筑作出責(zé)令拆除的行政處罰。在認定之前，城管部門或綜合執(zhí)法部門在執(zhí)法過程中不能自行認定違章建筑。但在司法實踐中，城管部門或綜合執(zhí)法部門往往省略違法建筑認定程序，直接進入責(zé)令限期拆除的執(zhí)法環(huán)節(jié)。

此外，即使認定為違法建筑，也不一定會面臨被無償拆除的法律后果。根據(jù)《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條的規(guī)定，對違法建筑的行政處罰包括限期改正并處以罰款、限期拆除、沒收實物或者違法建設(shè)并處以罰款。這三種處罰方式似乎屬于行政裁量權(quán)。但行政機關(guān)在作出行政處罰決定時，應(yīng)充分考慮比例原則，即違法行為的嚴(yán)重程度與行政處罰的嚴(yán)重程度成正比。考慮罰款和辦理手續(xù)。

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